NO TENER PAPELES NO ES RAZÓN SUFICIENTE PARA QUE PUEDAN MULTAR O EXPULSAR UN EXTRANJERO

NO TENER PAPELES NO ES RAZÓN SUFICIENTE PARA QUE PUEDAN MULTAR O EXPULSAR UN EXTRANJERO

mayo 7, 2021 BLOG 0

Recientemente la Sala del Contencioso del Tribunal Supremo ha determinado que la administración no puede imponer la sanción de multa a las personas extranjera en situación irregular y tampoco de expulsión, salvo en aquellos casos en que existan “circunstancias agravantes que pongan de manifiesto y justifiquen la proporcionalidad de la medida adoptada”.

Por lo tanto, mientras hasta ahora la jurisprudencia dictaba que la sola condición de irregularidad es motivo para incoar expedientes de expulsión. Ahora, la sentencia obliga a la administración a demostrar que, además, concurren circunstancias agravantes para poder expulsarle.

La Sentencia del alto Tribunal afecta a uno de los mecanismos centrales en el control migratorio, donde la sola falta administrativa que implica la condición de irregularidad, era ya motivo suficiente para abrir procedimientos de expulsión contra el migrante.

Por lo tanto, para no proceder a la expulsión la persona debía acreditar que concurría una situación especial de arraigo o de vulnerabilidad. Con esta sentencia la administración tendrá que hacer un análisis individualizado de cada caso y demostrar que concurren circunstancias agravantes que justifiquen la proporcionalidad.

La última sentencia que se dictó hace poco del Tribunal Supremo es muy curiosa porque la situación que crea es que los migrantes que se encuentran irregularmente en España y no concurra ningún elemento negativo, ni se les puede expulsar ni se les puede poner una multa.

La Ley Orgánica de Extranjería prevé una multa como sanción para casos de estancia irregular y de falta grave, la cual se puede sustituir por expulsión si existen circunstancias excepcionales que así lo aconsejaran, es decir, si las expulsiones son justificadas por la existencia de antecedentes penales. Es decir, la multa como regla general y la expulsión como excepcionalidad.

La motivación de la sentencia dice que lo que la Ley española del año 2000 contempla es la expulsión y la multa, pero desde el punto de vista de la Unión Europea solo se contempla el retorno con algunas excepciones, más o menos sería equiparable a nuestra expulsión. Entonces, en una sentencia del 23 de abril de 2015 el TJUE dijo que era incompatible la ley española con la directiva del retorno de 2008, solo que era incompatible, nada más que eso, y los tribunales españoles empezaron a aplicar que ya no cabía multa porque la directiva no la contemplaba y todas eran expulsiones.

El Tribunal Superior de Justicia de Castilla La Mancha planteó una cuestión prejudicial en la sentencia del 8 de octubre de 2020 y dictó una sentencia aclarando que no se pueden aplicar las directivas frente al ciudadano cuando son perjudiciales, por lo tanto, lo que ha hecho la Sala es que el legislador lleva por lo menos doce años sin haber trascripto correctamente la Directiva, y como no se puede aplicar directamente en contra del extranjero, solo se podrán establecer expulsiones en los supuestos en que la estancia es irregular y concurren elementos negativos.

Asimismo, para iniciar un expediente de expulsión deberían acreditar que el extranjero se encuentra en situación irregular y que concurre un elemento negativo, que no puede ser el motivo que el migrante no lleve el pasaporte y no pueda acreditar su identidad. Además, aunque se diera que no lleva el pasaporte, y puede acreditar que tienes hijos, arraigo, etc… tampoco se puede expulsar.

 

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